关键词：互联网司法  治理能力现代化  司法体制改革  数字正义  智能司法 一、引言 在中国式现代化不断推进的宏观背景下，中国国家治理体系和治理能力也正在迈向全新的现代化道路。

违反公序良俗是导致民事法律行为无效的一个重要原因。基本权利的司法保障必须通过全国人大常委会解释宪法并与司法机关进行配合才能实现，通过适用概括条款贯彻基本权利精神只是一种权宜之计。

这为中国学界提供了知识资源与参照素材。[33]还有学者总结了美国联邦最高法院认定州(国家)行为的范围、方式及标准，并指出州(国家)行为理论一方面有利于维系私人自治、契约自由和市场竞争，另一方面有助于防止政府间接侵犯宪法权利以及规避宪法责任，可以为我国提供镜鉴。[69]参见陈道英:《我国民事判决中宪法言论自由条款的解释——以2008-2016年103份民事判决为样本》,载《华东政法大学学报》2017年第1期。[2]事实上，人权如何介入私法已成为比较宪法的热门议题。[49]参见陈道英、秦前红:《对宪法权利规范对第三人效力的再认识》,载《河南省政法管理干部学院学报》2006 年第2期。

《批复》所要保障的实为宪法上的生命健康权。其中，多数学者肯定基本权利在私法中具有效力，并采取德国法上的基本权利第三人效力理论为思考路径。为此，应改变就政策而调整政策的单一思维，充分诠释政策背后的生育权概念，以生育权的提倡来重建人们的生育观，以生育自由的强调来激活生育行为，同时通过对生育权中生育统一的强调，在尊重和鼓励生育自由作为生育权的核的基础上，更好发挥生育权的能。

宪法是国家法律制度的总依据，宪法权利的位阶高于法律权利。第三，该法应当明晰人口与发展之间的逻辑关系，明确人口与发展的不同类型与具体制度。在公民层面的特定表达主要围绕着人权、平等、自由、人格尊严以及经济社会文化权利等关键词展开。该两项权利共同的内容是对人的主体性价值的尊重，对人的生命本身的尊重。

[43] （二）生育权对人口法治的推进功能 有学者曾经回顾改革开放以来人口和计划生育工作的发展历程，我国走的是一条从政策调控到法律调控、从地方性法规到国家法律的渐进之路。该条文中优生优育的表述，包括了生和育的两个行为。

二、生育权有必要上升到宪法位阶 如前文所述，生育权是生育政策不断变迁中的恒量，特别是在生育政策转向鼓励保障生育的背景下，更应该坚持生育权的思维。我国宪法上的平等权价值为生育权提供宪法上平等的内涵支撑，自由权价值契合生育自由这一生育权的核本身。[13]宪法位阶上的权利具备基本权利的主观法价值和客观法秩序的双重功能，这是法律位阶上的权利所无法企及的。就该法的基本原则而言，至少可包含坚持党领导人口发展工作原则、尊重生育权和生育意愿原则、鼓励和保障生育原则、生育权受侵犯依法获得救济原则、实现和保持人口适宜规模原则、全面提高人口素质原则、科学优化人口结构原则等。

[15]参见林来梵：《从宪法规范到规范宪法——一种规范宪法学的前言》，法律出版社2001年版，第4页以下。[36]李清伟：《论社会政策与公民权利的实现》，载《政治与法律》2008年第3期，第20页。所谓间接功能，是指通过生育权对生育政策和生育法律的调适，通过人口法治体系的建构及其完善，逐步形成适度的人口规模、较高的人口素质、合理的人口结构，最终实现新时代人口长期均衡发展的目标。[40]匈牙利在宪法中明确规定：匈牙利鼓励生育子女。

[38]以生育权为基础，重新诠释计划生育基本国策，从而确保有计划的按政策生育尽快转型为有计划的家庭自主生育。[26]See Mario Gomez, Social EconomicRights and HumanRights Commissions, Hum, Rgt, Qt, 1955， p. 155. [27]参见王利明：《彰显时代性：中国民法典的鲜明特色》，载《东方法学》2020年第4期，第5页。

通过2004年修宪，明确了人权在宪法上的特定价值，无疑构成了对生育权在宪法价值体系上的基础性支撑。宪法条款中对人口增长的社会性需求有转化为权利具体行为的趋势，从而为权利的证成提供更现实的基础。

在上述规定中，实现人口与经济、社会、资源、环境的协调发展是现实目的，推行计划生育是手段，维护公民的合法权益，促进家庭幸福、民族繁荣与社会进步是最终目标。[12]从研究学科看，人口学和法学均占较大比例，在法学界，民法学、法理学、宪法学、行政法学等学科的学者均有研究，民法学者或者偏重民法角度的研究成果占比较大，这和在法学界有不少学者认为生育权属于人格权有关。（三）生育权对人口发展的战略功能 习近平总书记指出，人口问题始终是我国面临的全局性、长期性、战略性问题。因为宪法权利对于国家及立法的要求，明显高于法律权利。育是完整意义上完成出生行为的重要环节，虽然主要由家庭完成，但明显受到各种外界因素的影响。[29]中国特色社会主义人权观认为，人的生存和发展是人权的实质内容和目标。

具体而言：其一，生育权的权利位阶。但是这种限制一定不能以损害生育自由的基本价值和内涵为前提，而且应该是基于正当的利益和理由，同时对于生育权限制的本身也有限制。

以上表明，不论是一般意义上人们对生育的理解，还是法律的规定，育都是生育权不可或缺的内容。[2]除了政策层面，还进行了专门立法。

如果说基本权利的保护义务源自基本权利的客观法性质，则保护义务的范围应涵盖所有基本权利。中国各族人民共同创造了光辉灿烂的文化。

第一个阶段（1949-1978年）是确定人口政策基调，并进行微调。[32]而事实上，根据第七次人口普查数据，中国的人口在2021年，也仅14亿多一些。[22]宪法中的发展性规范为生育权提供了两大空间，一是发展性规范最核心的理念即发展指向性，对于权利体系的扩展和新权利的证成是正向积极的。其一，人权价值体系中生育权不可或缺。

[44]《决定》指出，到2035年，促进人口长期均衡发展的政策法规体系更加完善。尽管我国现行宪法并没有明确规定生育权，但并不影响其在宪法上位阶的证立。

张震，法学博士，西南政法大学行政法学院教授 来源：《当代法学》2023年第2期 进入专题： 生育政策 生育权 宪法 人口法治 人口发展 。生育自由和生育平等，属于生育权的核，生育权的能的发挥需要一定的经济社会甚至文化条件，而我国宪法上的社会权发挥体系性功能可以为生育权的实现提供条件和保障。

不断满足人民对美好生活向往的根本地位，在法律上最直接的体现就是对人民权利的不断确认、尊重和保障。在国家目标层面，现行宪法强调，通过贯彻新发展理念，把我国建设成为富强民主文明和谐美丽的社会主义现代化强国，实现中华民族伟大复兴。

[20]参见马克思主义理论研究和建设工程重点教材《宪法学（第二版）》，高等教育出版社2020年版，第47-48页。这彰显了1982年宪法特定的文化价值，包括对国家和民族的责任意识、对人的价值的尊重与行为的规范等等。其二，强化育作为权利的有效构成要素。[3]法律权利是指社会主体享有的法律确认和保障的以某种正当利益为追求的行为自由。

[9]如果把生育权作为公民的一项基本权利，那么生育权及其实质内容，也即本文主张的生育政策中的恒量，是必须予以确认和弘扬的。但目前关于生育权的研究成果，尚缺乏整体性视角和精确的规范分析，也不注重生育权的政策塑造功能。

[14]借用宪法核的概念，对生育权的理解，至少应包括两个维度，即核和能。应改变对生育权的碎片化认知，对生育权进行实质的整体性再识。

所谓育，既有时间上的度，也有内容上的度。1980年9月25日《中共中央关于控制我国人口增长问题致全体共产党员、共青团员的公开信》提出提倡一对夫妇只生育一个孩子及其补充政策。